נתיבות המשפט/חידושים/פד
הפוגם: וכן הדין בבנו אפי' פגם האב חייב הבן לישבע אפי' אין טוען הלוה ישבע לי רק דלא אמרי' אין אדם מוריש. ש"ך דלא כהסמ"ע:
אלא בשבועה: ואם הלוה טוען ברי על קצת פרעון והמלוה טוען א"י מחויב המלוה החזיר השטר או המשכון כמבואר לעיל סי' נט:
ת"ז: הסמ"ע והש"ך הקשו דהא רב האי חולק ומחייב שבועה וגם בהא שפסק המחבר בטוען השבע לי דמחייב לישבע הקשה דזה לא מצינו בטור ורמב"ם:
ביני שיטי: דכיון שנכתב על השטר ה"ל כאילו לא נעשה השטר על המותר כלל ודוקא שנכתב הפרעון ביני שיטי בידיעת הלוה ואם טוען הלוה פרעתיך עוד הרבה קודם הפרעון שנכתב ביני שיטי צ"ע או"ת:
אא"כ יאמר השבע לי: ואין זה משיב אבידה משום דדילמא אערומי קא מערים כדי לפטור משבועה:
ונשבע הלוה: כיון דהשטר היא חספא הוי מגו להוציא ולמ"ד דאמרי' מגו להוציא בשטר מקויים מיירי הכא בשטר שאינו מקיים רק שאפשר למצוא קיום ש"ך:
אין יורשין גובין: דין זה צ"ע כי לא אמרי' זה רק בשבועה שכנגד יורשין כמבואר בסי' ק"ח ועיין ביאורים בסי' ק"ח מ"ש ליישב: